不得以曾患新冠肺炎为由解除劳动合同_维权

      新冠肺炎疫情暴发以来,餐饮业成为受影响最大的行业之一,不仅营业收入锐减,企业与员工之间劳动关系稳定性也受到考验。近日,北京市东城区人民法院线上发布餐饮企业劳动争议案件审理情况,指出“违法解除、休息休假权、确认劳动关系”是餐饮企业发生劳动争议的主要类型。

      法官建议,企业与职工签订非全日制用工合同时应明确约定工资标准和工作时间,做好非全日制用工人员考勤记录;如果企业在营业高峰期需要大量灵活用工,应通过排班或倒班等方式错峰用工,否则可能会违反非全日制用工的法律标准。

      对于餐饮从业者患新冠肺炎已被治愈后能否继续从业的问题,东城法院指出,用人单位应安排其在原岗位工作,劳动者不能胜任工作时,并不能直接解除劳动合同,而是要根据劳动者的身体条件和工作能力另行安排适当的岗位。

    漫画/高岳

      餐饮业用工随意易引发纠纷

      “东城区的第三产业占比较重,而服务业中餐饮业又占有较大比例。”东城法院综合审判庭负责人全玉海说,通过对近两年审理的相关案件进行分析发现,与解除劳动关系有关的纠纷,主要是对用人单位的解除行为是否合法;与休息休假权有关的纠纷,主要包括延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资以及未休年休假工资的支付等争议;与确认劳动关系有关的纠纷,包括在劳务分包、非全日制用工、小时工等各种灵活用工方式下劳动者要求对劳动关系进行确认。全玉海认为,这三种类型的案件频发,主要与餐饮业劳动力密集、人员流动性强以及营业时间长、淡旺季明显等行业特点息息相关。

      东城法院调研中发现,餐饮业发生劳动争议纠纷后,调解率较低,这主要是因为餐饮企业规模较小,经营形式多样,未建立企业工会,也未建立行业调解组织,在劳动者对用人单位的管理有意见时,缺乏受理员工申诉和表达意见的渠道,致使双方无法有效沟通化解纠纷,劳动者在诉求无门的情况下只能选择诉讼方式。经仲裁进入诉讼后,用人单位不积极应诉,对于劳动者的诉求缺乏有效应对,因此调解率较低,用人单位败诉率较高。

      “餐饮业用工形态包括后厨承包、保洁、保安外包、劳务派遣等,厨师是餐饮企业的核心人力资源,厨师的业务能力和素质决定了企业的发展和经营收入,因此企业一般会与厨师订立正式的劳动合同。”不过,全玉海指出,除了厨师外,为了满足灵活用工的需求,企业往往对其他工作人员采取劳务分包、挂靠、个人承包等方式规避建立劳动关系,这种随来随走、不签合同、现金结算、不交社保的灵活用工方式,极易引发劳动者要求确认劳动关系的纠纷。

      此外,由于餐饮业经营受季节性、节假日影响,经营存在淡旺季之分,周六日、节假日、夜晚都是营业高峰期。然而,很多餐饮企业未制定适合企业特点的工时制度,而是在合同中约定执行标准工时,造成实际用工与约定工时不符,易引发加班工资类纠纷。在用工管理方面,企业经营者多是仅凭个人意愿就对劳动者作出招录决定、业绩评价、奖励处罚或开除处理,极易引发合同解除行为认定的争议。

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